SEGUNDO CASO EN TUCUMÁN

Una tucumana gestará al bebé de su amiga

Una jueza de familia autorizó el segundo caso que se hará en la provincia. La mujer gestante ya es madre de dos hijos
jueves, 08 de agosto de 2019 · 13:27

Hace menos de un año se autorizó, por primera en Tucumán, vez una gestación por sustitución. Ahora otra jueza firmó una resolución que habilita un segundo caso en la provincia. Se trata de una fertilización asistida cuyo embrión  crecerá en el útero de una amiga que se ofreció como gestante de la pareja.

La Jueza Angela Rossana Martínez, titular del Juzgado Civil en Familia de la VII Nominación del Centro Judicial Capital, autorizó a un matrimonio a realizar la técnica de Reproducción Humana Asistida (TRHA) a las partes involucradas: por un lado el matrimonio -comitentes- y por el otro la mujer amiga de la pareja –gestante-. 

Esta práctica consiste en la implantación de un óvulo fecundado con  material genético de los comitentes en el vientre de la gestante. La TRHA se establece como único mecanismo posible  para poder engendrar un niño o niña con la carga genética de los progenitores voluntarios, en atención a la condición de salud reproductiva de la madre quien padece de trombofilia.

A su vez, la sentencia declara la inconstitucionalidad e inconvencionalidad del artículo 562 del Código Civil y Comercial de la Nación, según el cual la maternidad está dada por el hecho de parir. El artículo en cuestión genera incertidumbre dado que, con los avances científicos que se alcanzaron al día de hoy, la vocación por “ahijar” no puede estar limitada al momento del parto. De hecho, luego de un exhaustivo trabajo por parte del juzgado conjuntamente con el gabinete psicosocial y el cuerpo de peritos médicos, se llega a la conclusión de que la gestante no posee deseo alguno de ser madre sino de ayudar solidariamente a la pareja mientras que la actitud procreacional resulta exclusiva de esta última.    Por ello se establece la filiación del niño o niña como hijo o hija de los comitentes al tiempo que asegura el derecho del niño o niña a conocer, llegado el momento,  su origen gestacional, garantizando así su derecho a la identidad.

Más allá del análisis de los derechos de los progenitores voluntarios de tener una familia y realizar su proyecto de vida, la sentencia pone énfasis en los derechos de la gestante, en cuanto se verificó que no existiera una situación de aprovechamiento de los comitentes ante una situación de vulnerabilidad de la misma. Esto resulta vital desde la perspectiva de género porque se pretende que mujeres sin recursos no sean "envases" para que comitentes en mejor condición económica puedan aprovechar esta condición.

La mujer gestante, que es madre de dos hijos,  afirmó que su decisión se basa en un fuerte sentimiento de solidaridad  ya que considera que no resulta justo que para ella haya sido tan fácil ser madre, mientras que para otras personas les sea tan complicado y doloroso.  En este sentido, la Jueza Angela Martínez afirmó que “la “sororidad” (se refiere a la hermandad entre mujeres con respecto a las cuestiones sociales de género), da cuenta, de un “pacto entre mujeres”, categoría que también hace referencia a la alianza feminista entre mujeres para cambiar la vida”.

En sus fundamentos, la titular del Juzgado de Familia de la VII Nominación analizó que las partes involucradas se encuentran en condiciones equitativas para tomar la  decisión tanto en términos socioeconómicos como emocionales. “Frente al derecho de la gestante a decidir sobre su propio cuerpo –dijo la jueza en su resolución-, el Estado tiene un deber de abstención, por lo que no debe indagar en las razones personales de la misma, siempre y cuando la decisión haya sido tomada con absoluta libertad”.

Se garantiza la igualdad

La Técnica de Reproducción Humana Asistida (TRHA) es un procedimiento realizado con asistencia médica, tendiente a lograr un embarazo, que implica el uso de la tecnología y de avances científicos. Este procedimiento está regulado por la Ley 26.862 de Acceso Integral a los Procedimientos y Técnicas Médico-Asistenciales de Reproducción Médicamente Asistida.-

Estos procedimientos, han posibilitado que aquellos que por diferentes motivos no pueden por vías naturales gestar hijos, hayan accedido a tal posibilidad, formando así nuevos núcleos familiares desde un enfoque pluralista y diverso. Desde este punto de vista, se considera que el acceso a las TRHA es un derecho fundamental, ya que garantiza tutela judicial efectiva del derecho a procrear, frente al cual el Estado es sujeto pasivo. “En otras palabras, afirma la Jueza, las TRHA posibilitan la concreción de la igualdad normativa, a partir del reconocimiento y respeto de la diversidad humana”.

La gestación por sustitución fue definida en el proyecto de Ley Nº 5700-D-2016 de Gestación Solidaria, como un “tipo de técnica de reproducción médicamente asistida de alta complejidad que consiste en el compromiso que asume una persona llamada “gestante”, de llevar a cabo la gestación a favor de una persona o pareja, denominada “comitentes”, sin que se produzca vínculo de filiación alguna con la gestante, sino únicamente de pleno derecho con el/la o los/ las comitentes”.

Una elección de vida

Entre los derechos humanos que se tuvieron en cuenta a la hora de fundamentar la  decisión se encuentran el derecho a la vida privada y familiar, entendiendo que toda persona tiene derecho a desarrollar un proyecto de vida, de acuerdo a sus parámetros culturales, la forma en que se ve a sí misma y su proyección social, encontrándose garantizada la abstención del Estado de injerir arbitrariamente en tales decisiones “En el caso puntual, la decisión de realización de TRHA representa una elección de vida, tanto para el matrimonio como para la gestante y todo el grupo familiar, que debe ser respetada por el Estado, sin perjuicio de las razones y motivaciones individuales que persiguen”.

Directamente ligado al anterior, se menciona  el derecho a fundar una familia.  También a la autonomía reproductiva e integridad psicofísica,  a acceder a servicios de salud reproductivos y el goce de los beneficios del progreso científico y a la igualdad ante la ley. “En el presente caso, las TRHA representan un gran avance en aras a la plena efectividad de los derechos reproductivos, en cuanto genera la posibilidad a aquellos que por diferentes motivos no pueden procrear, de conformar grupos familiares de acuerdo a su proyecto de vida”, concluye la jueza Martínez.

El primer caso ocurrió en 2018, cuando en una sentencia inédita en el país, Karina Lescano de Francesco, titular del Juzgado Civil en Familia de la I° Nominación, autorizó a una familia a realizar la primera reproducción humana asistida de gestación por sustitución. Aquella vez, una mujer ayudó a su hermana -quien padece el síndrome de Rokitansky (agenesia congénita uterina) -y a su cuñado, a cumplir el deseo de tener un hijo propio.

 

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